Exceptio doli e iudicia bonae fidei

E' opinione ormai consolidata che nei casi di iudicia stricti iuris, l'aggiunta alla formula di un'eccezione, in particolare quella di dolo, allargava il campo di valutazione del giudice, anche nel senso di integrare i criteri tramite i quali effettuare la stima della lite: l' exceptio doli modificava .dall'interno la struttura della lite, estendendo l'ambito di accertamento del giudice ben oltre i limiti che di solito sono tracciati nella formula da mezzi specifici di tutela: avvicinando cioè ogni tipo di procedimento al modello del iudicium bonae fidei. Addirittura si usa dire che l'inserzione dell'exceptio doli trasformava l'azione di stretto diritto in iudicium bonae fidei, anche se tale netta affermazione di regola è presumibilmente di fattura giustinianea.

Altrettanto patrimonio comune è invece che l'eventualità di valutare automaticamente una exceptio non poteva dar luogo a problemi in ipotesi di azioni con intentio incerta, in modo particolare nei iudicia bonae fidei, in cui l'obbligazione derivante dalla litis contestatio era .imperfetta e doveva comunque essere determinata per opera del giudice, che poteva, a questo fine, prendere in considerazione, per la natura bonae fidei del iudicium, tutte le circostanze presentate dalle parti, comprese quelle che in un iudicium stricti iuris andrebbero invece appositamente espresse in eventuali eccezioni. Ciò varrebbe in particolare per l'exceptio doli, in quanto al giudice è già automaticamente assegnato, tramite il riferimento alla bona fides, il compito di analizzare i singoli elementi del caso, secondo il sentimento vivo del diritto.
Abbiamo dimostrato nel capitolo precedente, infatti, come i brani su cui tali assunti dottrinari si fondano siano da ritenersi assolutamente fidefacenti, pur essendo un numero forse abbastanza esiguo per fissare una regola certa ed assoluta.
Qui, pertanto, dobbiamo andare ad analizzare altri brani che trattano del nostro argomenti, anch'essi presi in esame dal Biondi per la formulazione completa della
sua teoria: si tratta di frammenti che questa volta, invece, sembrano presupporre l'inserimento di un'exceptio doli anche nei bonae fidei iudicia, che vanno esaminati in modo approfondito e non possono essere liquidati tout court, come pure è stato fatto, solo perché smentirebbero una regola che si da per certa, pena il cadere in una tautologia.

Iniziamo con il dire, sin da subito, una circostanza di carattere generale che risulta un importante un rilievo statistico: il Vocabularium iurisprudentiae Romanae registra circa 200 testi in cui si parla di exceptio o replicatio doli; orbene di essi ben una decina menziona l'exceptio accostata al giudizio di buona fede. Pertanto essi, che non sono affatto in numero esiguo, come sostiene il Biondi, meritano tutta la nostra attenzione.

Secondo l'esame critico esegetico che ne fa Biondi, come già abbiamo accennato sopra, essi vengono distribuiti in tre categorie:

a) testi in cui la menzione dell' exceptio doli va attribuita ai Compilatori;

b) testi in cui l' exceptio doli era in realtà richiesta dai classici, ma, l'azione contemplata non era nel diritto classico ex fide bona;

c) testi in cui i compilatori sostituirono la menzione del bonae fidei iudicium ad un'azione scomparsa ai loro tempi, ma che nel diritto classico non era bonae fidei.

Date tutte queste premesse, non è inopportuna, dunque, una rassegna di tali testi, che a nostro avviso potrebbero sia consentirci di convenire una volta per tutte con il Biondi, sia di constatare, invece, che le conclusioni assolutistiche del Biondi forse non siano sempre condivisibili, non potendosi affermare una regola valevole in tutti casi che consenta di espungere ovunque il binomio bonae fidei – exceptio doli dall'opera giustinianea.