L'attuazione degli obblighi di fare infungibile e di non fare (Art. 614 bis c.p.c.)

In base al nuovo art. 614-bis del codice di procedura civile, dunque, il giudice della cognizione, pronunciando un provvedimento di condanna all’adempimento di un obbligo di fare fungibile o di non fare, fissa altresì, su richiesta di parte, la somma dovuta all’avente diritto per ogni violazione o inosservanza successiva o per ogni ritardo nell’esecuzione del provvedimento medesimo. Poiché il presupposto per l’applicazione della misura pecuniaria è, innanzitutto, la pronuncia di un provvedimento cognitivo di condanna, è stato anche osservato che, “poiché la norma non ha ( all’evidenza ) alcuna attinenza con il vero e proprio processo esecutivo, la sua naturale sedes materiae sarebbe stata all’interno delle norme relative alla decisione della causa”.

In effetti, la scelta del legislatore può apparire discutibile per il fatto che la norma sia stata inserita nel libro III del codice di procedura civile, a conclusione di un titolo ( il IV ) dedicato alla disciplina dell’esecuzione forzata degli obblighi di fare e di non fare, malgrado nessuna previsione sia stata dettata in tema di esecuzione in forma specifica. Semmai, la disposizione in esame contiene la disciplina di una condanna accessoria, emanabile quando la condanna principale abbia a oggetto l’inadempimento di un obbligo di fare infungibile o di non fare, con la conseguenza che, magari, avrebbe potuto essere inserita nel codice civile, per esempio come art. 2931-bis.
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Del resto, l’aver conferito il potere di fissare la misura coercitiva al giudice della cognizione, appare altresì corretto per il fatto che la misura ha la funzione, preventiva, di evitare l’inadempimento, inducendo l’esecuzione volontaria della prestazione dovuta, mentre non sarebbe stato rispettoso di questa ratio coercitiva attribuire la facoltà di disporre la misura al solo giudice dell’esecuzione (o di un procedimento ad hoc) ex post, dopo cioè che l’inadempimento o la violazione si siano verificati.