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Il principio di non contestazione: genesi, disciplina e potenzialità semplificatorie nell'ottica del nuovo art. 115 c.p.c.

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3 INDICE – SOMMARIO Introduzione ................................................................................................................. 7 CAPITOLO I Il principio di non contestazione nel panorama anteriore alla recente riforma del processo civile (L. 18 giugno 2009, n. 69) 1. Cenni storici ......................................................................................................... 19 1.1. Il dovere di difendersi: profili di interferenza con l’istituto della contumacia nella litis contestatio del processo privato romano e nei processi di impronta germanica ................................................................... 20 1.2. L’irrilevanza del silenzio negli ordinamenti giuridici moderni. L’esperienza del primo codice unitario e i progetti di riforma avanzati tra le due guerre (Chiovenda, Mortara, Carnelutti) .................................... 25 2. La non contestazione nella vigenza del codice di procedura civile del 1940 ...... 34 2.1. La disciplina positiva e le riforme intervenute ............................................ 35 2.2. Le applicazioni giurisprudenziali (Cass. civ., Sez. Un., 23 gennaio 2002, n. 761) ................................................................................................ 41 2.3. La fugace esistenza del rito societario (D. lgs. 17 gennaio 2003, n. 5) ....... 49 CAPITOLO II L’onere di specifica contestazione nella disciplina del riformato art. 115 c.p.c. 1. Come cambia il codice di rito con la novella del 2009 ........................................ 53 2. I fatti non specificatamente contestati dalla parte costituita ............................... 57 2.1. L’esclusione della parte contumace dall’onere della contestazione ............. 58 Indice 4 2.1.1. Segue: La nozione di parte costituita ................................................. 63 2.2. Requisito della specificità. Configurabilità della contestazione implicita ........................................................................................................ 66 2.3. Operatività della contestazione ..................................................................... 70 2.3.1. a) Fatti secondari ................................................................................ 70 2.3.2. b) Fatti a valenza strettamente processuale......................................... 72 2.3.3. c) Fatti rilevabili ex officio dal giudice ............................................... 73 2.3.4. d) Fatti non conosciuti o non conoscibili ............................................ 76 2.3.5. e) Fatti implicitamente presupposti ..................................................... 78 2.3.6. f) Fatti per i quali sia richiesta la forma scritta, ad substantiam o ad probationem ................................................................................... 81 2.4. Cosa significa contestare. Peculiarità rispetto alla difesa e alle eccezioni ....................................................................................................... 83 3. Irreversibilità della non contestazione? ............................................................... 86 3.1. Termine ultimo entro il quale è possibile contestare .................................... 87 3.1.1. Segue: La rimessione in termini .......................................................... 91 3.2. La contestazione per la prima volta in appello ............................................. 93 4. Applicabilità in riti diversi da quello ordinario di cognizione ............................. 96 CAPITOLO III Il vincolo del giudice alla veridicità dei fatti non contestati Premessa .................................................................................................................... 99 1. Collocazione del principio di non contestazione all’interno del codice di rito ..................................................................................................................... 101 2. Disponibilità delle prove? .................................................................................. 104 2.1. La concezione del processo civile come Sache der Parteien ..................... 107 2.2. Le critiche al principio dispositivo. La ricerca della verità: tra tensione e ossessione ................................................................................................ 112 2.3. Prove legali come sistema di limiti alla verifica giudiziale della verità ..... 125 Indice 5 2.4. Il principio dispositivo in funzione dell’imparzialità del giudicante .......... 129 3. Il giusto processo regolato dalla legge ............................................................. 132 4. Effetto vincolante della non contestazione specifica ......................................... 139 4.1. Verifica delle equazioni .............................................................................. 140 4.1.1. Segue: fatti non contestati = fatti ammessi ....................................... 140 4.1.2. Segue: fatti ammessi = fatti confessati .............................................. 144 4.1.3. Segue: fatti non contestati = fatti confessati ..................................... 147 4.1.4. Segue: fatti non contestati = fatti provati .......................................... 150 4.2. Margini di discrezionalità ........................................................................... 154 5. La portata della non contestazione nelle cause che vertono su diritti indisponibili ....................................................................................................... 156 5.1. L’incerto confine tra indisponibilità stricto sensu e situazioni che, seppur legate a diritti indisponibili, presentano carattere disponibile ........ 160 5.2. Fatti processualmente rilevanti coperti da norme di legge di natura inderogabile................................................................................................. 162 CAPITOLO IV Non contestazione ed efficienza processuale: spunti di diritto comparato 1. Adeguatezza della riformata normativa italiana rispetto agli scopi annunciati ........................................................................................................... 165 2. Debolezze della macchina della giustizia civile italiana in un approccio di diritto comparato ................................................................................................ 168 2.1. Risorse......................................................................................................... 172 2.2. Tecnica legislativa ..................................................................................... 176 2.2.1. Opportunità di una norma generale in tema di non contestazione, sulla scorta del § 138 della Zivilprozessordnung tedesca ................. 177 2.2.2. L’ingiusto privilegio del contumace. Confronto con la sentenza contumaciale tedesca (Versäumnisurteil) ......................................... 186 Indice 6 2.3. Fattore culturale: necessità che si affermi un nuovo stylus curiae, nell’ottica della progressiva auto responsabilizzazione di tutti gli attore processuali ....................................................................................... 192 2.3.1. Sulla lealtà delle parti: il fair play nelle sue diverse specificazioni .................................................................................... 198 2.3.2. Sul case management: modello tedesco e sue esportazioni (le Civil procedure rules del 1998 e la Ley de enjuiciamiento civil del 2000) ........................................................................................... 205 3. Alcune considerazioni de iure condendo ........................................................... 212 Conclusioni .............................................................................................................. 217 Riferimenti bibliografici .......................................................................................... 225
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Informazioni tesi

  Autore: Rossella Casillo
  Tipo: Tesi di Laurea Magistrale
  Anno: 2011-12
  Università: Università degli Studi di Ferrara
  Facoltà: Giurisprudenza
  Corso: Giurisprudenza
  Relatore: Andrea  GRAZIOSI
  Lingua: Italiano
  Num. pagine: 238

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Parole chiave

tedesco
ragionevole durata
processo civile
confessione
procedura civile
ficta confessio
principio di non contestazione
zivilprozessordnung
115 c.p.c.
relevatio ad onere probandi

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