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Il merger leveraged buy out - L'art. 2501 bis nella riforma del diritto societario

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 20    questo caso il problema, che diviene centrale, esula dalla violazione del divieto di assistenza finanziaria di cui all’art. 2358 del c.c.: il dibatto in dottrina rispetto al caso in esame si era dunque spostato sul quando il capitale sociale possa ritenersi “esuberante” ( 31 ). 1.3 I TERMINI DEL PROBLEMA Come affermato nelle pagine precedenti, con il termine leveraged buy out si individua un tipo di acquisizione societaria mediante la quale il soggetto acquirente contrae un debito per procedere all’acquisizione della società bersaglio, debito che, a seguito dell’acquisizione stessa, viene traslato sul patrimonio della società le cui azioni sono state oggetto dell’acquisto. Il dibattito, sviluppatosi in dottrina ed in giurisprudenza prima della recente riforma del diritto societario e dell’introduzione dell’art. 2501 bis c.c., riguardava il questito se la società target prestasse o meno, direttamente o indirettamente, assistenza finanziaria all’acquisto delle proprie azioni in violazione dell’art. 2358 c.c. Il problema nasceva dal fatto che la citata norma viene considerata dalla giurisprudenza come estrinsecazione di un principio di ordine pubblico, ed, in quanto tale, inderogabile ( 32 ). Non solo, la norma viene vista come “norma materiale”, volta a vietare il conseguimento del risultato in essa previsto, indipendentemente dalle forme in cui si struttura il procedimento per ottenere tale risultato ( 33 ). Tuttavia, se è vero che la fattispecie normativa individuata nell’art. 2358 c.c. può essere violata da alcune operazioni di acquisizione di azioni che rientrano nella tipologia del leveraged buy out, non è vero il contrario: non è cioè vero che qualsiasi acquisizione, che rientra nella tipologia leveraged buy out, integri violazione della fattispecie normativa dell’art. 2358 c.c. In particolare, l’operazione di merger leveraged buy out si collocava in una “zona grigia” di applicazione della norma, al confine tra validità e invalidità, a seconda della lettura che alla norma veniva data ( 34 ). Occorre precisare che, sia in dottrina che in giurisprudenza, vi era una sostanziale concordanza nell’affermare che in un’operazione di merger leveraged buy out nessuna delle singole fasi sopra descritte, se presa singolarmente, violasse direttamente il disposto di cui all’art. 2358 c.c. Infatti, nel momento in cui vengono perfezionati i contratti di                                                              31 Per una sintesi del problema, cfr. B. QUATRARO, A. FUMAGALLI, S. D’AMORA, 1996, Le deliberazioni assembleari e consiliari, Aspetti civili e tributari, Casi e Materiali, Milano: Giuffrè, p. 679 32 Cfr. ad esempio Cassazione, 21 gennaio 1970, in Giustizia Civile, 1970, Milano: Giuffrè, n. 123, vol. I, p. 76 33 Cfr. Cassazione Penale, V sezione, 4 ottobre 1984, n. 4916, in Rivista di Diritto Commerciale, 1985, Milano: Vallardi Ed., vol. I, sez. II, p. 85 34 Cfr. L.G. PICONE, 2001, (n. 6), pp. 25-26
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Informazioni tesi

  Autore: Michele Cappellari
  Tipo: Laurea liv.II (specialistica)
  Anno: 2008-09
  Università: Università degli Studi di Padova
  Facoltà: Economia
  Corso: Economia e diritto
  Relatore: Marco Cian
  Lingua: Italiano
  Num. pagine: 205

FAQ

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