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Il merger leveraged buy out - L'art. 2501 bis nella riforma del diritto societario

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 22    giudizio ( 40 ). In sostanza, circa la fattispecie più diffusa di leveraged buy out, e cioè il merger leveraged buy out, la giurisprudenza non si è mai schierata nettamente, contribuendo in parte ad alimentare il dibatto che invece si era acceso in dottrina. A fronte dei ridotti interventi giurisprudenziali, infatti, il tema del leveraged buy out ha suscitato in dottrina un notevole interesse. Come accennato, vi era una sostanziale concordia nell’affermare che il merger leveraged buy out non violasse direttamente il divieto di assistenza finanziaria. Tuttavia si erano formate due correnti di pensiero ( 41 ): la maggioranza, erano i sostenitori della tesi c.d. “formalistica”, i quali sostenevano la liceità formale delle singole fasi dell’operazione e concludevano che anche l’intera operazione, unitariamente considerata, non realizzava i presupposti di un negozio in frode alla legge; invece i sostenitori della tesi c.d. “sostanzialista”, al contrario, affermavano che la sostanza dell’operazione di merger leveraged buy out evidenziva un disegno unitario, volto a violare alcune norme imperative, tra le quali appunto il divieto di assistenza finanziaria di cui all’art. 2358 c.c. ( 42 ). Occorre tuttavia premettere, anticipando in parte le conclusioni del presente lavoro, che i principi della tesi formalistica sono stati quelli che hanno trovato maggior riscontro nella riforma del diritto societario, con l’inserimento nel nostro ordinamento dell’art. 2501 bis c.c. Questioni analoghe a quelle che hanno per molto tempo hanno alimentato il dibattito dottrinale e giurisprudenziale in Italia sono emerse anche in altri paesi. Ad esempio: negli Stati Uniti, paese dove il leveraged buy out è nato, sono emerse problematiche circa la tutela degli azionisti di minoranza, frode alla legge, responsabilità degli amministratori in relazione alla sussistenza di una valida ragione economica e alla ragionevolezza delle assunzioni alla base dei piani industriali sui cui si basa l’operazione di leveraged, tutela dei creditori di fronte ad un impoverimento della società target. Spesso infatti si possono scorgere, nelle interpretazioni dottrinali italiane, affinità con gli orientamenti emersi dalle decisioni dei tribunali americani circa dette problematiche. Per quanto riguarda il diritto comunitario, interessante è invece osservare come il diritto inglese abbia progressivamente mitigato il divieto di financial assistance, o come in Francia la particolarità della normativa fiscale e commerciale abbiano di fatto impedito che le operazioni di leveraged buy out si finalizzassero con la fusione della società target e newco come avviene normalmente negli altri paesi, o                                                              40 Cfr. L.G. PICONE, 2001, (n. 6), pp. 43-44 41 In argomento vedi capitolo 4 § 2 e 3 42 Cfr. L.G. PICONE, 2001, (n. 6), p. 189; L.G. PICONE, 2003, (n. 1), p. 1394
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Informazioni tesi

  Autore: Michele Cappellari
  Tipo: Laurea liv.II (specialistica)
  Anno: 2008-09
  Università: Università degli Studi di Padova
  Facoltà: Economia
  Corso: Economia e diritto
  Relatore: Marco Cian
  Lingua: Italiano
  Num. pagine: 205

FAQ

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