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Clausola penale e caparra confirmatoria nei contratti con i consumatori

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2. Natura giuridica Un'altra questione molto dibattuta in dottrina e in giurisprudenza riguarda poi la natura giuridica della clausola penale. In particolare, ci si è a lungo domandati se essa debba essere considerata come un negozio autonomo oppure alla stregua di un elemento accidentale del contratto a cui accede. A sostegno della prima tesi si è sostenuto che, stante la peculiare funzione giuridica (la causa) della clausola penale, questa non può essere considerata se non alla stregua di un negozio giuridico a sè stante 5 . Inoltre, sulla considerazione della funzione sanzionatoria della penale, questa è stata posta in stretta relazione proprio con la sanzione: più precisamente si è osservato che la clausola penale sta al contratto a cui accede come la sanzione sta al precetto giuridico la cui inosservanza è chiamata a punire. Ne conseguirebbe che, proprio allo stesso modo in cui è pacifico che la sanzione esista indipendentemente dal precetto a cui accede (nonostante questi si vengano poi a trovare inevitabilmente in rapporto di connessione), anche la clausola penale deve essere considerata come un negozio autonomo, a sè stante 6 . In ambito giurisprudenziale, il carattere autonomo della clausola penale viene rilevato sostenendo che « la postulata autonomia non trova ostacolo nella relazione di accessorietà rispetto ad un negozio principale, giacchè il collegamento, anche se necessario, dei negozi non ne esclude la persistente pluralità » 7 . Anzi, a ben vedere, proprio affinchè si configuri una ipotesi di collegamento negoziale (sia necessario che volontario) è necessaria come presupposto l'esistenza di due distinti negozi giuridici. Sull'altro versante si trovano logicamente considerazioni di tipo opposto. Si sostiene che il contratto sarebbe presupposto necessario della clausola penale, dal quale, per definizione, questa non potrebbe affatto prescindere; e si aggiunge che non avrebbe 5 A. MAGAZZU', Clausola penale , in Enciclopedia del diritto , 1960, pag. 189 6 A. MARINI, op. cit. , pag. 70 7 C. Cass., 15/09/1970, n. 1461, in Giust. civ. , 1970, II, p. 1572 10
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Clausola penale e caparra confirmatoria nei contratti con i consumatori

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Informazioni tesi

  Autore: Andrea Castelletti
  Tipo: Laurea liv.II (specialistica)
  Anno: 2009-10
  Università: Università degli Studi di Milano
  Facoltà: Giurisprudenza
  Corso: Giurisprudenza
  Relatore: Umberto Maria Morello
  Lingua: Italiano
  Num. pagine: 150

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