Il diritto europeo dei contratti

basarsi sulla buona fede e sull’equità, ma nel senso che a tale termine davano le 
consuetudini mercantili. Nello ius mercatorum sono confluiti vari modelli (germanici, 
italiani, di tradizione romanistica) dato che il pluralismo giuridico del tempo permetteva 
questa convivenza di sistemi molto diversi. Tra i vari modelli di origine romanistica si 
ricorda  l’actio exercitoria che era utilizzata per  garantire il comandante di una nave 
contro il proprietario della stessa; l’actio institoria che era riconosciuta a favore del 
gestore di un’impresa nei confronti del proprietario dei locali, delle merci e degli 
impianti. Sulla base di categorie romaniste viene creato il Foenus nauticum  o cambio a 
prestito marittimo che fungeva da assicurazione contro il rischio della perdita del carico 
di una nave.  La lex Rhodia era utilizzata per dividere le perdite derivanti dal trasporto 
marittimo fra tutti i partecipanti all’affare alleviando il fardello dei possessori della nave. 
Per quanto riguarda il commercio terrestre le gilde e le corporazioni dei mercanti hanno 
svolto un ruolo fondamentale nella riorganizzazione della vita cittadina dal XI secolo in 
avanti. La loro funzione principale era quella dell’organizzazione interna esercitando 
anche un controllo sulla qualità dei prodotti ed un patronato sui rapporti di lavoro. Il 
diritto commerciale europeo si è sviluppato fertilmente sulla base del tentativo di 
limitare la concorrenza ed anzi spesso nelle loro organizzazioni le gilde hanno copiato 
addirittura, adattandoli, gli statuti cittadini. Il principale mezzo tecnico che consentiva le 
transazioni era la lettera di credito attraverso cui il denaro anticipato in una certa divisa, 
in un dato luogo, poteva essere restituito in un’altra divisa in un altro luogo. I forti tassi 
di interesse praticati venivano così nascosti nel calcolo del tasso di cambio tra divise 
differenti. Al fine di agevolare i traffici si afferma poi il principio della libertà delle 
 2
forme contrattuali nella conclusione degli affari mercantili e sempre al medesimo fine si 
afferma una disciplina dei rapporti mercantili caratterizzata da una più energica tutela 
del creditore; il debitore deve pagare puntualmente alla scadenza e non può ottenere 
dilazioni dal giudice mentre i debiti scaduti producono automaticamente interessi. 
Regole opposte aveva tramandato il diritto romano e regole opposte continuano a valere 
per gli affari civili regolati dal diritto comune. La forma societaria più utilizzata era 
quella della Compagnia, in parte calata nelle forme della societas questus, ma mentre il 
diritto romano si era interessato più ai rapporti interni tra i soci, i giuristi di quest’epoca 
sviluppano i problemi legati ai rapporti verso i terzi.  
Il diritto commerciale di quei tempi si configura come un diritto speciale perché dotato 
di proprie fonti  (statuti mercantili) e di propri organi di giustizia, basato inoltre su 
regole e principi diversi da quelli dello ius civile; come un diritto di classe in quanto 
espressione dello stesso ceto mercantile e della sua autonomia corporativa; come un 
diritto che risponde essenzialmente ad esigenze universalmente avvertite dal ceto 
mercantile e, quindi, un diritto che si forma in seno ai nostri comuni e tende a 
diffondersi in ogni zona dell’Europa continentale. 
 
 
 
 
 
 3
2.L’Unificazione legislativa, l’ unificazione giurisprudenziale, l’unificazione 
dottrinale e la rinascita della lex mercatoria. 
 
Per quasi  ottocento anni è stato applicato quel “corpus” di regole uniformi che va sotto 
il nome di lex mercatoria. In seguito alla nascita dei nazionalismi e delle codificazioni 
del XIX secolo essa è stata completamente assorbita nelle leggi nazionali di ciascun 
Paese, perdendo quel carattere di uniformità che l’aveva caratterizzata in origine.  
Il processo di rapida obsolescenza delle leggi nazionali però non sempre riusciva a 
soddisfare le esigenze di semplicità e chiarezza richieste dalla comunità di affari. Di 
fronte al progressivo sviluppo degli scambi commerciali internazionali, nonché più in 
generale alla sempre maggiore mobilità di persone e di cose con il conseguente aumento 
di rapporti trascendenti l’ambito ristretto di un determinato ordinamento statale anche al 
di fuori del commercio, non si poteva non guardare con preoccupazione al perdurare di 
differenze, a volte anche sensibili, tra i singoli diritti nazionali e agli inevitabili conflitti 
e incertezze che ne derivavano. Di qui nasce l’esigenza di adoperarsi per una moderna 
unificazione del diritto privato europeo.  
Originariamente l’unificazione avviene quasi esclusivamente sul piano legislativo sotto 
forma di leggi uniformi e convenzioni, che i singoli Stati concordano tra di loro a livello 
internazionale e si impegnano ad introdurre nel proprio ambito interno. Tra le diverse 
convenzioni intervenute in vari settori, quali la vendita, l’arbitrato, le lettere di credito, si 
ricordano la Convenzione di Vienna sulla vendita internazionale del 1980 e la 
Convenzione di Roma del 1980 sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali. 
 4
Non bisogna sottovalutare, però, che il lungo e faticoso processo di adozione delle 
convenzioni internazionali, unito alle differenze economiche, sociali e giuridiche tra i 
vari Stati che ne prendono ogni volta parte, non consente alle stesse di entrare in vigore 
in tempi brevi. A seguito della loro ratifica all’interno degli ordinamenti degli Stati 
membri, inoltre, si verificano spesso interpretazioni divergenti riguardo i loro contenuti. 
Ed è proprio allo scopo di garantire una più ampia uniformità interpretativa a livello 
internazionale che assume rilevanza il processo di unificazione giurisprudenziale. Il 
rimedio più radicale per assicurare questo risultato consiste nell’attribuire ad un 
tribunale internazionale la competenza a decidere in via preliminare le questioni relative 
all’interpretazione dei singoli prodotti di diritto uniforme, imponendo nello stesso tempo 
ai giudici nazionali di sospendere la decisione fino alla sua sentenza e poi di 
conformarvisi. Nell’ambito dell’Unione Europea spetta alla Corte di Giustizia la 
competenza a pronunciarsi, su richiesta delle corti nazionali, in ordine a questioni di 
interpretazione del diritto comunitario in senso stretto. Un inconveniente di questo 
sistema si trova tuttavia nel fatto che gli effetti dell’interpretazione data finiscono per 
sentirsi ben oltre il caso concreto, visto che qualsiasi altro giudice nazionale, posto di 
fronte allo stesso problema interpretativo, dovrà necessariamente seguire la precedente 
pronuncia della Corte, a meno che non intenda rimettere nuovamente la questione ad 
essa. In mancanza di un’apposita istanza giurisdizionale spetta poi ai singoli giudici 
nazionali o agli arbitri di fare in modo che le varie convenzioni o leggi uniformi 
ricevano ovunque un’applicazione unitaria. Il metodo più efficace per raggiungere 
questo obiettivo consiste nel considerare  il modo in cui il rispettivo prodotto di diritto 
 5
uniforme viene inteso ed applicato negli altri Paesi. Un giudice o un arbitro, che sia cioè 
investito di una questione interpretativa riguardante un determinato testo di diritto 
uniforme, dovrebbe sempre tener conto delle soluzioni elaborate fino a quel momento in 
altri Stati contraenti. In questi ultimi anni si registrano una serie di iniziative volte ad 
assicurare una più diffusa conoscenza delle varie decisioni nazionali in materia di diritto 
uniforme, in modo da consentire a chiunque di rendersi conto delle concordanze e delle 
eventuali divergenze interpretative che si dovessero manifestare. Una di queste è 
UNILEX, una banca dati creata e continuamente aggiornata dal Centro di studi e 
ricerche di diritto comparato e straniero in Roma. Finora limitato alla Convenzione di 
Vienna sulla vendita internazionale, ma suscettibile di essere esteso anche ad altri 
strumenti normativi internazionali, UNILEX offre all’utente un sistema “intelligente” di 
ricerca della giurisprudenza statale ed arbitrale dei vari Stati, nonché delle monografie e 
dei saggi pubblicati nelle principali lingue internazionali. Quanto alla giurisprudenza, le 
singole decisioni sono riportate sia nella loro versione integrale in lingua originale, sia 
sotto forma di abstracts, corredati da key words, in lingua inglese.  
Un importante contributo al processo di unificazione è sicuramente dato dalla dottrina. 
Già nella scelta delle materie da proporre come oggetto di una eventuale unificazione e 
poi, soprattutto in sede di elaborazione della normativa uniforme stessa, non si può 
assolutamente prescindere da studi comparatistici diretti ad evidenziare le divergenze di 
approccio e di sostanza esistenti tra i singoli diritti nazionali di volta in volta interessati, 
nonché ad indicare la possibilità di un loro superamento. Altrettanto importante è 
l’apporto dottrinale in sede di interpretazione del diritto uniforme esistente. A volte, 
 6