La legge applicabile al trust: il caso del trust interno

Ancor prima di addentrarsi nell’analisi del Trust, strumento giuridico introdotto in Italia con la legge N. 364 del 16 ottobre 1989 (entrata in vigore il 1° gennaio 1992, in seguito alla ratifica della Convenzione dell’Aja del 1° luglio 1985), occorre - per lo meno idealmente - trasferirsi nell’ambito della proprietà fiduciaria: quel fenomeno in cui i beni vengono ad essere in proprietà di un soggetto, detto fiduciario, che si obbliga a gestirli e a disporli nell’interesse di un altro soggetto detto fiduciante.
In effetti il Trust, che trae origine dall’esperienza giuridica dei paesi di Common Law (prima tra tutti l’Inghilterra), e che è a tutti gli effetti una creatura dell’Equity, rappresenta uno schema di proprietà gestita da un fiduciario nell’interesse di un beneficiario.
Più in particolare, si configura un rapporto fiduciario in virtù del quale si permette ad un determinato soggetto, denominato trustee, al quale sono attribuiti i diritti e i poteri di un vero e proprio proprietario (legal owner), di gestire un patrimonio che gli è stato trasmesso da un altro soggetto, denominato disponente (o settlor) per uno scopo prestabilito, purché lecito e non contrario all’ordine pubblico, nell’interesse di uno o più beneficiari.
In concreto viene a crearsi una segregazione patrimoniale: il bene esce dalla proprietà del disponente ed entra nella titolarità del trustee, andando a creare una massa da lui distinta; ciò di cui si fa carico il trustee è di amministrare tale massa secondo diligenza, e trasferirla ai beneficiari, se sono stati designati dal settlor, dopo un tempo prestabilito.
Proprio perché la fonte del Trust è riconducibile ad una pratica consolidata da secoli ed il suo regime è il risultato dalla coesistenza di due distinti ordine di regole, La Common Law e l’Equity, non è mai esistita una legge scritta che compiutamente disciplinasse l’istituto.
Il trust così delineato secondo la struttura di Common Law è un fatto giuridico, non un contratto, che viene in essere con un atto unilaterale e non necessita per il disponente di alcuna consideration.
Il termine consideration contraddistingue il vero e proprio contract dal semplice agreement: in sostanza si è in presenza di un contract soltanto quando vi è consideration, intendendo con ciò la ricompensa per il beneficio reso e la tutela dell’affidamento. Nella pratica ciò significa che solo attraverso la consideration le parti dimostrano la reciproca volontà ad essere vincolate ciascuna alla propria prestazione, e alla pretesa della controprestazione altrui, potendo quindi agire in giudizio per l’adempimento. La consideration è quindi qualcosa che va oltre la semplice causa del contratto potendo, se pur impropriamente, ricondursi al vero e proprio sinallagma fra la prestazione e la controprestazione.
Il fatto quindi che il Trust sia privo di consideration, comporta importanti effetti pratici fra i quali quello di poter essere istituito per mero fine di liberalità, a titolo gratuito, senza che ne consegua sia per il settlor che per il trustee, alcun fine di arricchimento o vantaggio personale.
L’irrevocabilità è poi un effetto naturale dei trusts, sebbene in talune ipotesi si possano prevedere attribuzioni tali al disponente da consentirgli di modificare i termini del trust sino alla revoca.
Il trust può inoltre prevedere le modalità della sua cessazione e della sostituzione del trustee, posto che il trust perpetuo è comunque visto con sfavore.