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Le garanzie personali nel diritto civile italiano e nel diritto del commercio internazionale

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15 maggioranza) per la società. In entrambi i casi il garante (socio oppure la società controllante) si determina a concedere la garanzia a fronte di un vantaggio (chiaramente economico) proprio o comune con la società garantita. La comunanza di interessi tra garante e garantito è il tratto saliente di questo tipo di garanzie e se ne dovrà tener conto sotto molteplici aspetti (in primis, nel valutare la gratuità/onerosità della garanzia). Dal punto di vista della struttura, le garanzie semplici sono diverse da quelle bancarie: il garante, infatti, non è un operatore neutrale, ma cointeressato alle sorti dell’operazione economica sottostante, per cui difficilmente pagherà “a prima richiesta” – anche se così prevede la garanzia – a fronte di obbiezioni “forti” nascenti dal contratto di base. Dal canto suo, il creditore beneficiario non tenterà escussioni pretestuose o fraudolente della garanzia. Per tanto, la garanzia di norma è di tipo fideiussorio, anche se la disciplina legale della fideiussione può essere rimodellata a seconda che si voglia rafforzare la posizione del garante o quella del beneficiario, fino a confonderla con il contratto autonomo di garanzia. Per completezza, vi è da dire che la garanzia autonoma puramente domestica si scontra spesso con un atteggiamento restio della giurisprudenza (ed apertamente ostile di certa dottrina), secondo la quale è dubbio se con tale strumento si persegua un fine meritevole di tutela. In definitiva, la scelta tra garanzia bancaria o semplice non è una questione di “gusti”, ma è imposta dai rapporti di forza (economica) che intercorrono tra le parti, per cui normalmente: a) una società ben capitalizzata non ha in genere bisogno di garanti; b) una società che ha un socio/fa parte di un gruppo “forte” ricorre ad una garanzia (o ad un patronage) del socio/della parent company; c) una società debole (nuova o poco capitalizzata) dovrà necessariamente ricorrere ad una garanzia bancaria. Reciprocamente, il creditore particolarmente forte (ad esempio, istituzionale) potrà pretendere anche garanzie maggiori, per esempio richiedendo una garanzia bancaria all’affiliate di un gruppo molto solido. Qui non parleremo del contenuto delle garanzie semplici: per quelle autonome rinviamo a quanto detto a proposito delle garanzie bancarie (autonome per eccellenza), per quelle semplici alla disciplina del codice civile (artt. 1936 e ss. c.c.). Converrà soffermarci, invece, sulle problematiche di diritto societario che si presentano quando il garante è una società. In generale, ne abbiamo già accennato al capitolo 1: qui l’analisi sarà un po’ più dettagliata. a) Capacità di prestare garanzie e oggetto sociale L’analisi di questo primo problema viene svolta in chiave di tutela del beneficiario (che è un terzo creditore): l’ordinamento (art. 2384bis c.c.) riconosce ugualmente efficacia agli atti ultra vires (cioè che eccedenti o esorbitanti l’oggetto sociale), a meno che il beneficiario non conoscesse o non fosse in grado di conoscere (usando la normale diligenza) la mancanza di nesso di strumentalità tra garanzia e attività del garante (come prevista dall’oggetto sociale), salve sempre le conseguenze sul piano interno alla società (in primo luogo, la responsabilità degli amministratori).
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Le garanzie personali nel diritto civile italiano e nel diritto del commercio internazionale

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Informazioni tesi

  Autore: Ruben Pescara
  Tipo: Tesi di Specializzazione/Perfezionamento
Specializzazione in Diritto europeo e transnazionale
Anno: 2000
Docente/Relatore:
Istituito da: Università degli Studi di Trento
  Lingua: Italiano
  Num. pagine: 78

FAQ

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