Procreazione assistita e tutela del concepito

settori specifici, svolti su sollecitazione della classe politica o 
dell’opinione pubblica, nel tentativo di contrastare le storture più 
evidenti che nel vuoto normativo via via erano emerse
3
.  
Lungo è stato il cammino che ha condotto all’attuale disciplina 
legislativa in materia di PMA. 
Le prime proposte di legge risalgono alla III Legislatura (1958-
1963), quando piuttosto che regolare le tecniche di procreazione 
assistita si intese porre un divieto all’accesso alle tecniche stesse. 
A partire dalla VIII Legislatura (1978-1983), in concomitanza 
con il progresso della scienza e con il mutato atteggiamento sociale, le 
proposte avanzate furono dirette verso una regolamentazione del 
fenomeno. 
Persisteva una divergenza di opinioni sulla scelta di regole che 
disciplinassero aspetti assai delicati, quali: l’individuazione dei 
requisiti soggettivi e oggettivi per l’accesso alle tecniche; la possibilità 
di distinzione tra embrione e pre-embrione e conseguente tutela; la 
ricerca, la crioconservazione e la soppressione degli stessi embrioni; la 
liceità della clonazione; l’ammissibilità o meno del disconoscimento 
di paternità a seguito di PMA eterologa
4
. 
Si trattava di assicurare l’adeguato coordinamento tra ricerca 
medico-scientifica, graduazione assiologica costituzionale e sistema 
normativo vigente
5
. 
                                          
3
 R. VILLANI, La procreazione assistita,cit., p. 10. 
4
 Il problema dell’ammissiiblità dell’azione di disconoscimento, proposta dal marito che aveva 
precedentmente acconsentito all’inseminazione eterogloga della moglie, si era proposto, prima della legge n. 
40 del 2004, all’attenzione della giurisprudenza: v. infra, in questo capitolo.  
5
 P. STANZIONE e G. SCIANCALEPORE, Procreazione assistita, Milano, 2004, p. 7. 
 5
È solo nel 2004, in netto ritardo rispetto al panorama 
internazionale
6
, che l’Italia è finalmente giunta a dotarsi di una propria 
disciplina in materia di procreazione assistita, con il testo della Legge 
19 febbraio 2004, n. 40. 
La disciplina di nuova introduzione si pone come obiettivo 
primario quello di affrontare e cercare di risolvere problemi 
riproduttivi legati alla sterilità e all’infertilità.  
Il legislatore si è preoccupato di specificare l’ulteriore finalità 
cui la stessa legge è rivolta: “assicurare i diritti di tutti i soggetti 
coinvolti [nelle procedure di pma], compreso il concepito”. 
A tal proposito, deve necessariamente inquadrarsi l’intera 
normativa nella tavola dei valori enunciata dalla Costituzione, alla 
quale fanno da corona il rispetto dei diritti inviolabili della persona, la 
tutela della dignità umana, l’armonico svolgimento della personalità
7
.  
E’intuitivo osservare come in nessuna norma della nostra Carta 
fondamentale si prende esplicitamente in considerazione il concepito 
in quanto tale
8
. 
Se, da un lato, potrebbe obiettarsi che il concepito non risulti in 
alcun modo destinatario di una specifica tutela costituzionale, sul 
versante opposto sembra imporsi un’interpretazione fortemente 
innovativa
9
, in base alla quale il nascituro risulterebbe direttamente 
destinatario di tutte le norme esplicitamente riferite alle persone già 
nate. Tale prospettiva prende le mosse dalla considerazione che il 
                                          
6
 L’Italia restava uno dei pochi Paesi ad esser privo di disciplina in materia. 
7
 P. PERLINGIERI, La personalità umana nell’ordinamento giuridico, Napoli, 1972. 
8
 R. VILLANI, La Procreazione assistita, cit., p. 31. 
9
 G. MILAN, Aspetti giuridici della procreazione assistita, Padova, 1997, p. 144 ss. 
 6
nascituro dovrebbe essere considerato individuo umano fin dal 
momento del suo concepimento, potendo solo in tal modo 
riconoscergli la titolarità dei diritti inviolabili dell’uomo.  
Le norme costituzionali suscettibili di poter essere applicate
10
 
anche al “non ancora nato”  possono essere individuate nell’art. 2 
cost., che sancisce il diritto primario all’intangibilità della vita, 
nell’art. 31 cost., laddove si richiama un intervento attivo della 
Repubblica nell’agevolare la formazione della famiglia, nell’art. 32 
cost., che tutela la salute come fondamentale diritto dell’individuo. 
L’ordinamento codicistico, dal suo canto, contiene disposizioni, 
per lo più a carattere patrimoniale, concernenti il concepito. Fra tutte 
s’impone l’art. 1 c.c., che, dopo aver stabilito che la personalità 
giuridica si acquista dal momento della nascita, precisa che i diritti 
stabiliti dalla legge a favore del concepito sono subordinati all’evento 
della nascita. 
Numerose e diametralmente opposte sono le tesi che si 
scontrano sull’attribuzione della capacità giuridica: c’è chi vede il 
concepito quale essere titolare di diritti umani fondamentali e per tale 
titolarità considerato dotato di capacità giuridica
11
; c’è chi 
attribuirebbe al concepito una capacità provvisoria che rimane 
definitiva se viene alla nascita e che si risolve retroattivamente se tale 
evento non segue
12
; c’è infine chi, fedele ad una interpretazione 
letterale del vigente codice civile, vede nel concepito un uomo 
                                          
10
 R. VILLANI, La Procreazione assistita, cit., p. 32. 
11
 A. TARANTINO, Culture giuridiche e diritti del nascituro, Milano, 1997, p. 8. 
12
 C. M. BIANCA, Diritto civile, 1, La norma giuridica –I soggetti, Milano, 1990, p. 203. 
 7
solamente in fieri, una spes hominis non ancora dotato di vera e 
propria capacità giuridica
13
. 
Sulla base di quest’ultima interpretazione, è, dunque, l’evento 
della nascita  condizione imprescindibile per l’acquisto della capacità 
giuridica. 
Al di là delle previsioni codicistiche, più specificamente al 
concepito risulta destinato l’art. 1, comma 1, della legge n. 194 del 
1978 sull’interruzione volontaria della gravidanza, laddove sancisce il 
dovere dello Stato alla “tutela della vita umana dal suo inizio”, vale a 
dire, alla tutela della vita prenatale
14
. 
Concludendo, se si fa leva sul fatto che l’embrione-concepito 
non risulta essere dotato di capacità giuridica, una tutela e una 
protezione gli viene dal fatto che esso viene identificato quale centro 
di interesse giuridicamente rilevante
15
. 
Sulla base di questo assunto, si può affermare che la nuova 
normativa, ferma restando una già solida tutela prenatale, si è posta 
come obiettivo una serie di obblighi nei confronti dell’embrione, 
coronando la tutela di questo con l’introduzione positiva di espressi 
divieti
16
. 
Il legislatore ha assunto un atteggiamento inequivocabile 
rispetto alla tematica della fecondazione eterologa, destando sorpresa 
                                          
13
 A. TRABUCCHI, Istituzioni di diritto civile, Padova, 2004, p. 245. 
14
 L. COVIELLO, La tutela della salute dell’individuo concepito, in Dir. Fam., 1978, p .245 ss. 
15
 R. VILLANI, La Procreazione assistita, cit., p. 38, sulla base della pronuncia della Suprema Corte, Cass., 
23 novembre 1993, n. 11503, in Giur  it., 1995, I, 1, p. 318.  
16
 R. VILLANI, La Procreazione assistita, cit., p. 56. 
 8